Porción conyugal: quién la recibe y cómo se calcula

Es la parte del patrimonio del difunto que la ley asigna al cónyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su congrua subsistencia, según el artículo 1230 del Código Civil.

Dicho en simple: si quien queda vivo no tiene con qué vivir modestamente, de acuerdo con su posición social, la ley le reserva una parte de los bienes de quien murió. En una providencia de 1954, que cita la Corte Constitucional en la C-283 de 2011, la Corte Suprema de Justicia la describió como una prestación de carácter alimentario o indemnizatorio.

Además, es una asignación forzosa (art. 1226): el testador está obligado a respetarla y, si no lo hace, la ley la suple aun en contra de lo que diga el testamento.

El cónyuge sobreviviente y, desde la sentencia C-283 de 2011 de la Corte Constitucional, el compañero o compañera permanente, también en parejas del mismo sexo. En la unión marital se le llama también porción marital (art. 495 del Código General del Proceso).

Hay que cumplir dos condiciones al momento de la muerte:

• Ser el cónyuge o el compañero permanente de quien murió. El compañero debe probar la unión marital de hecho, que se declara por escritura pública, acta de conciliación o sentencia judicial (art. 4 de la Ley 54 de 1990, modificado por la Ley 979 de 2005). La Corte pidió demostrar los dos años de convivencia.
• Tener menos de lo que vale la porción. No hace falta carecer de todo: según la Corte, basta que lo que pueda recibir por otros conceptos sea inferior a la porción conyugal. En ese caso recibe el complemento (art. 1234).

El derecho se mira el día de la muerte: no lo pierde quien después adquiere bienes, y no lo gana quien después cae en pobreza (arts. 1232 y 1233).

Sin descendientes, es la cuarta parte de los bienes del difunto; con descendientes, el cónyuge cuenta como un hijo más y recibe la legítima rigurosa de un hijo (art. 1236).

Con descendientes, la ley les reserva la mitad de los bienes, la legítima, que se divide entre ellos (art. 1242). Para calcular la porción, esa mitad se reparte entre los hijos y el cónyuge, contado como uno más (art. 1236, inciso 2).

Un ejemplo con números redondos: el difunto deja 300 millones para repartir y dos hijos. La mitad, 150 millones, se divide entre tres, y la porción conyugal es de 50 millones. Si el cónyuge ya tiene bienes por 20 millones, contando sus gananciales, recibe 30 millones de complemento. La otra mitad, si no hay testamento, va solo a los hijos (art. 1249).

Sin descendientes, la cuarta parte se descuenta de los bienes antes de repartir la herencia (art. 1016): si, tras pagar deudas y gastos, el difunto deja 200 millones, la porción es de 50 millones.

Los gananciales son del cónyuge por la sociedad conyugal, la herencia es para los herederos y la porción conyugal sale de los bienes del difunto solo si al cónyuge le faltan medios.

• Gananciales. Con la muerte se disuelve la sociedad conyugal (arts. 152 y 1820) y lo que queda se divide por mitades (art. 1830). Se liquida en la misma sucesión; vea cómo en liquidación de la sociedad conyugal. El compañero permanente tiene algo parecido si existió sociedad patrimonial (Ley 54 de 1990).
• Herencia. Si hay descendientes, el cónyuge no hereda: ellos excluyen a los demás herederos, sin perjuicio de la porción conyugal (art. 1045). Sin descendientes, hereda con los padres o abuelos del difunto o, a falta de ellos, con sus hermanos (arts. 1046 y 1047); lo mismo el compañero permanente (sentencia C-238 de 2012).
• Porción conyugal. Todo lo que el cónyuge reciba en la sucesión por otro título, incluidos sus gananciales si no renuncia a ellos, se cuenta dentro de ella (art. 1234).

Por eso hay que elegir. El cónyuge puede quedarse con lo suyo y renunciar a la porción, o pedirla y dejar sus otros bienes, que pasan a la masa de la sucesión (art. 1235 del Código Civil y art. 495 del Código General del Proceso).

No hay derecho si, al morir el otro, los bienes del cónyuge o compañero valían más que la porción, y tampoco si renuncia a ella. Se compara lo que la persona tiene o va a recibir con lo que le tocaría como porción.

Se pide dentro de la sucesión del difunto, que puede hacerse en notaría o ante un juez. En el proceso judicial, el cónyuge o compañero debe elegir entre gananciales y porción conyugal antes del inventario.

El cónyuge o compañero puede pedir que lo reconozcan en el proceso hasta antes de que quede en firme la sentencia que aprueba la última partición (art. 491 del Código General del Proceso), aunque la elección debe hacerse antes del inventario. Debe probar que lo era al momento de la muerte.